Тезисы лекции от 28 ноября 2019 г. в рамках Школы молодого адвоката

Как оспорить заключение эксперта для того, чтобы признать его недопустимым доказательством?

Недопустимое доказательство — это доказательство, которое не соответствует законодательству РФ. В данном случае интересующая нас экспертиза должна не соответствовать Федеральному закону от 31 мая 2001 г. N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», кодексам и постановлениям ПП ВС.

На что обращаем внимание, когда знакомимся с заключением эксперта (принято различать общепринятые и специальные методические положения):

1) Соответствует ли специальность эксперта виду экспертизы (специальность и квалификация эксперта подтверждается дипломом по конкретной специальности, которая необходима для проводимой экспертизы. Например, у инженерно-технических экспертиз диплом техника-строителя, гражданского строителя и т.д.).

·                Негосударственные экспертные учреждения!

Диплом о дополнительном образовании может быть признан документом, подтверждающим квалификацию эксперта только в том случае, когда образовательное учреждение имеет лицензию в соответствии с Федеральным законом «Об образовании в РФ», а также аккредитованные программы по данной специальности (диплом негосударственного образца).

·                Государственные экспертные учреждения!

·                Лицензия (у них должна быть в наличии) + диплом о переподготовке.

·                Сертификат (признаются действительными, когда у учреждения, которое его выдаёт, есть соответствующая подтвержденная образовательная-учебная база);

·                Стаж работы (прописывается в письмах, согласиях, экспертном заключении). В практике принимается стаж работы по инженерно-техническим специальностям свыше 3 лет, а по традиционным экспертизам от 5 лет и выше.

Стаж работы эксперта исчисляется с момента получения им диплома о профессиональном образовании или так называемых экспертных допусков.

Экспертный допуск – право на самостоятельное проведение различного рода экспертиз. Их получают эксперты, которые работали или работают в государственных экспертных учреждениях.

Сроки действия экспертных допусков.

! Уровень прохождения, переподготовки для государственных экспертов составляет, согласно ст. 13 ФЗ № 73, один раз в пять лет. (с получение диплома о профессиональной переподготовке).

Адвокат вправе делать запрос о переподготовке или дополнительном профессиональном образовании у государственных экспертов.

Переподготовка у негосударственных экспертов является добровольной, согласно ст. 41 ФЗ № 73.

2) Методика производства экспертизы (научная основа).

Действующая методика та, которая официально утверждена в государственном экспертном учреждении (тут её оспорить практически невозможно!).

Для того, чтобы узнать, какую методику применял эксперт, нужно смотреть в список литературы экспертного заключения.

3) Структура экспертного заключения. (содержание в ст. 25 ФЗ № 73)

- вводная часть;

- исследовательская часть;

- выводы.

На что обращать внимание адвокату?

1. Подписка эксперта.

* Датировка (подписка эксперта должна датироваться до начала производства экспертизы!). Это существенная ошибка эксперта, на которой хорошо можно разбивать экспертизу адвокату.

В подписку входит:

- ФИО эксперта;

- указание статей кодексов, по которым он предупреждается;

- указание его предупреждения по ст. 307 УК РФ.

У негосударственных экспертов частой ошибкой в подписке является то, что они указывают в ней ст. 14 ФЗ № 73, где содержится положение о том, что об ответственности эксперта предупреждает руководитель. (Однако, указание на ст. 41 ФЗ).

Если в подписке не указано, кто предупредил эксперта (должен суд или следователь), то возникают обоснованные вопросы и достоверность этой подписки может быть поставлена под вопрос.

В вводной части указывается, в каком виде предоставляется исследуемый объект и кем.

Нужно проверять, что пишет эксперт о том, что ему было предоставлено для исследования. Необходимо проверять номенклатурные наименования, даты реквизитов документов, есть или нет расхождение с определением. На этом на практике выявляются расхождения в 1/3 проводимых экспертиз!

ВАЖНО: «лезть» адвокату в исследовательскую часть без привлечения специалиста бесполезно.

Рецензирование.

Рецензия – это не процессуальный документ!

Слово рецензия в процессуальном документе присутствовать не должно!

Принято писать «заключение специалиста» или «письменная консультация специалиста».

В заключении специалиста не должно присутствовать слово «исследование», т.к. кодексы ограничивают специалиста в области исследования (ГПК и АПК РФ).

Исследование по факту именуется анализом.

Адвокату надлежит привлекать на свою сторону специалиста, обладающего той же квалификацией и теми же специальными знаниями, что и эксперт, производивший экспертизу.

Практика привлечения специалиста в суд.

- на стадии назначения экспертизы (для формулировки вопросов) + для определения примерной стоимости экспертизы.

- привлекается в суд имея на руках рецензию;

- специалист не может допрашивать эксперта (есть выход, а именно, вызвать специалиста в суд ПРЕДСТАВИТЕЛЕМ).

Если суд ангажирован, то никакая рецензия не поможет, как показывает практика!

 

4) Рецензирование документарных экспертиз.

Документарная экспертиза – экспертиза почерка и техническая экспертиза документов материалов письма.

1. Экспертиза давности документа (это техническая экспертиза документов материалов письма).

* это разрушающий вид экспертизы, поэтому в определении или постановлении должно быть разрешение на разрушение объекта;

*  это сравнительное исследование и для него нужны образцы (в государственных экспертных учреждениях нет коллекций поэтому адвокат, который намерен «разбить» экспертизу, может цепляться за номер образца, которого на практике не существует);

*    давность документа достоверно определяется до 2-ух лет (шаг давности составляет 2 месяца);

* давность документа можно изменить, поэтому достоверность данной экспертизы зачастую имеет коррупционную подоплёку;

*  в этой экспертизе не может быть категорических выводов, только вероятные.

Документарные экспертизы по оттискам печати.

- в подписке нужно учитывать каждую строчку, что в ней написано;

- сопоставлять дату подписки с датой начала производства экспертизы;

- обращать внимание на образцы (для идентификации оттиска печати);

- свободные образцы должны быть получены в сопоставимый период (если гораздо позже выполнен, то эти образцы не могут быть признаны достоверными).

Экспертиза почерка (это сравнительная экспертиза образцов).

Всегда нужно обращать внимание на образцы (посмотреть каждый документ, для достоверности экспертизы);

На практике, сопоставимы период для сравнения свободных образцов (почерка) составляет 3 года, плюс или минус в разные стороны;

По копиям документов у органов внутренних дел установлен запрет на производство экспертиз по копиям. Это осуществляется в лаборатории Минюста по качественным и неискажённым копиям.

Сейчас ещё могут эксперты отличить копии подписи, произведённой графопостроителем, но методика довольна слабая. Технические средства копирования развиваются стремительно, что представляет для экспертов опасность.

Для экспертизы почерка нужно привлекать специалиста с опытом не менее 10 лет!

Приложения с документами будут высланы позже каждому слушателю ШМА в индивидуальном порядке!