Тезисы лекции от 17 декабря 2019 года в рамках Школы молодого адвоката

17.12.2019 г.

Тема лекции:

«Особенности заключения соглашения между адвокатом и доверителем».

Договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. (п. 1 ст. 420 ГК РФ)

Что касается интересующего нас договора об оказания юридической помощи, то сегодня ни в одном нормативно-правовом акте не содержится определённых требований к наименованию этого документа.

Наш Закон № 63 в п. 2 ст. 25 предусматривает, что соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. (несоблюдение простой письменной формы со стороны адвоката влечёт за собой применение к последнему дисциплинарных мер взыскания).

В договоре, исходя из положений данной статьи, должно указываться на:

- стороны, которые непосредственно его заключают (адвокат и его доверитель/ли);

- предмет договора (что именно адвокат собирается сделать для своего клиента);

- порядок компенсации стоимости работы адвоката и порядок компенсации стоимости расходов по предстоящей защите клиента (например, после новелл в Гражданском процессуальном кодексе от 1.10.19 г. теперь мы сами должны направлять документы другой стороне по делу);

- ответственность адвоката за выполняемую работу.

Правовая природа данного договора непростая в следствие того, что он ничем не регламентируется, нет чётко установленного названия (именуется и договором об оказании юридических услуг, и договором подряда, и договором поручения). Все они имеют право на существование.

Именуя договор «об оказании юридических услуг», существует ошибочная позиция, согласно которой, профессиональная услуга, оказываемая адвокатом клиенту, попадает под сферу действия Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 18.07.2019) "О защите прав потребителей". Но, это в корне неверно. На этот счёт есть п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17 "О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей", где говорится, что к отношениям по совершению нотариусом нотариальных действий, а также к отношениям по оказанию профессиональной юридической помощи адвокатами законодательство о защите прав потребителей не применяется.

Таким образом, адвокаты не попадают под действие Закона РФ «О защите прав потребителей», так как адвокаты являются специальными субъектами, а не субъектами предпринимательской деятельности (несоответствие по субъектному составу).

В практике были случаи, когда к адвокатам предъявлялись иски о защите прав потребителей (практику можно найти на сайте Октябрьской коллегии адвокатов).

При заключении договора на оказание юридической помощи нужно обращать большое внимание на предмет и цену договора.

Договор нужно заключать в простой письменной форме, тем самым вы наглядно показываете клиенту, что вы собираетесь сделать и сколько за это нужно заплатить, а также, обеспечиваете себе безопасность на перспективу в отношении с доверителем (Например, лектор приводила пример из своей практики, когда она предоставила рассрочку оплаты своих услуг, но клиент надлежащим образом платеж не осуществил в назначенные время и срок.  Адвокат обратилась в суд с заявлением о выдаче судебного приказа на взыскание оплаты юридических услуг (на основании письменной сделки до 500 000 р.)).

На практике суды путают соглашение об оказании юридической помощи и нормы о взыскании судебных расходов, а именно ст. 100 ГПК РФ. Так, стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах. Но правильным будет признавать эти отношения отличными от гражданско-процессуальных, это гражданско-правовые отношения.

В рамках данного вопроса также следует опираться на требование главы 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг и главы 37 ГК РФ нормы о договоре подряда.

Как различать договоры об оказании юридических услуг (основания):

1) По отраслям права: спор или проблема в рамках уголовно-правовой, жилищно-правовой, трудовой и т.д. специфики;

2) По срокам: разовые (нет необходимости заключать договор с клиентами, т.к. это связано с разовой помощью, оказываемой клиенту при обращении, например, консультация, совет и тому подобное) и длительного характера (можем брать кого-нибудь на обслуживание, часто, это юридические лица);

3) По субъектам: физические лица, юридические лица (предприниматели);

4) По количественному составу: одно лицо или несколько лиц.

Составляющие элементы договора

1. Название (можно любое, в Законе чётко установленного требования на этот счёт нет);

2. Дата и место заключения договора (можем заключать договор в любом месте; значение даты в том, что договор будет считаться заключенным, а права и обязанности сторон возникнут именно с этого времени)

Дата на договоре и момент заключения договора ДОЛЖНЫ СОВПАДАТЬ! (во избежание конфликтов с клиентом)

Нужно указывать фактическое заключение в самом тексте договора (т.к. адвокат, например, может начать работу в один день, а клиент подписать договор в другой день).

3. Стороны (важно то, что адвокат обязан указать на свою причастность к определённому адвокатскому сообществу, данные удостоверения)

          Вы отношении клиента указывать ФИО, адрес, паспортные данные, а также ИНН, ОГРН, адрес, устав, в лице кого (это к юридическим лицам), чем больше информации, тем лучше.

Об оформление адвокатских полномочий доверенностью: руководствуясь практикой, лектор утверждает, что, оформляя доверенность на оказание юридической помощи клиенту, правильным будет предоставлять нотариусу, оформляющему эту доверенность данные своего удостоверения (практика показывает, что защита адвокатом клиента, основанная только на доверенности без указания данных удостоверения не признаётся судами).

Лектор советовала составить каждому слушателю проекты своих договором на различные правовые ситуации!

4. Предмет (непосредственно юридическая помощь, которую адвокат обязуется оказать доверителю).

- нельзя сразу начинать разговор с клиентом о сумме вознаграждения (необходимо в начале осветить ряд услуг, которые вы ему можете предоставить, оказать – написать иск, жалобу или иной процессуальный документ, участие в судебном заседании, составление адвокатских запросов. Если объём работы не известен, то в таких случаях можно заключать договор указывая в ряд услуг оказание консультации, знакомство с документами. Если уголовное дело – участие в следственных действиях, при предъявлении обвинения, при ознакомлении с постановлениями о назначении экспертиз и иными процессуальными документами);

- не должны ставить себя в финансовую зависимость от клиента (это же подтверждает Кодекс профессиональной этики адвоката);

-  нельзя гарантировать клиенту определённый результат;

Адвокат, по общему правилу, не может отказаться от принятой на себя защиты. НО! Из этого правила, есть исключение. Так, в случае болезни адвоката, препятствующим осуществления последним оказания профессиональной юридической помощи или при переезде из одного адвокатского образования в другое, адвокат вправе отказаться от защиты клиента. (эти основания выработаны адвокатской практикой, но законодательного закрепления не имеют)

ВАЖНО: Работая по уголовным делам, адвокат, предвидя возможность перехода в работу по назначению, вы должны обязательно быть включены в реестр работы по назначению. Так, например, если вы длительное время работаете с клиентом по соглашению, но у него заканчиваются деньги, которые он должен вам выплатить в качестве вознаграждения, то вы должны быть включены в реестр адвокатов, работающих по назначению.

Устанавливая гонорар не нужно определять денежную сумму слишком маленькой, рациональнее и правильнее, в данном вопросе просить половину от вознаграждения (чтобы избежать ситуации, когда клиент будет просить оплату адвоката за счёт государства).

5. Порядок оплаты.

Формы назначения оплаты работы адвоката разные:

- в твердой денежной сумме;

- процентном соотношении;

- за комплексное обслуживание.

          Молодым адвокатам в определении размера вознаграждения за свою работу необходимо руководствоваться «Рекомендациями по вопросам определения размера вознаграждения при заключении соглашений на оказание юридической помощи адвокатами, состоящими в Адвокатской палате Иркутской области» от 21.02.2019 г., а также прейскурантами цен за оказание юридической помощи, установленных в своих адвокатских образованиях.

          Нужно видеть и чествовать человека при назначении суммы адвокатского вознаграждения, опираться на его материальное состояние. Ни в коем случае не следует демпинговать (т.е. искусственно занижать цены за свою деятельность).  Если у клиента нет таких средств сейчас, предоставляйте им рассрочку. Также, существует предварительный вариант оплаты клиентом конкретного юридического действия (для адвокатов это порой намного выгоднее).

В любом случае, ценник за оказание квалифицированной юридической помощи клиенту не должен быть меньше суммы, рекомендованной Адвокатской Палатой Иркутской области.

Гонорар успеха – большое по своей ценности вознаграждение который клиент должен выплатить адвокату в случае выигрыша, положительного результата по делу для доверителя.

Однако «гонорар успеха» при всей его привлекательности для адвоката не является стопроцентной гарантией получения оплаты по соглашению об оказании юридической помощи. Даже в случае его законодательного закрепления у адвоката остаются риски остаться без оплаты при дальнейшей невозможности взыскания по исполнительному листу в пользу доверителя или его отказе исполнить надлежащим образом обязательства в части расчетов по соглашению.

Что касается судебной практики, то во взыскании «гонораров успеха» отказывают, т.к. суды относятся к ним достаточно негативно.

Что касается ответственности адвоката по договору, то нужно её прописывать одной фразой: «Ответственность адвоката наступает вследствие с Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" и Кодексом профессиональной этики адвоката».

Желательно договор об оказании юридической помощи регистрировать.