Лекция школы молодого адвоката

Лекция:

«Участие адвоката при проведении очных ставок (свидетель, потерпевший, обвиняемый)»

Целью любого возбуждения уголовного дела является выявление обстоятельств преступного деяния и, конечно же, виновника преступления. Для выявления виновного лица, правоохранительными органами проводятся следственные мероприятия, среди которых: опрос свидетелей, потерпевших, выезд на место происшествия, допрос подозреваемого. Одной из разновидностей допроса является очная ставка. Данное следственное действие отличается от обычного допроса тем, что одновременно допрашиваются два лица.

Понятие и общие характеристики

Очная ставка – это возможность для следователя устранить противоречия, возникающие в результате не одинаковых показаний двух лиц, участвующих в деле. Одни и те же действия, обстоятельства, события и факты, касающиеся расследуемого дела, могут преподноситься потерпевшим, свидетелями и виновным по-разному. До передачи дела на рассмотрении в суд, следователь обязан иметь полную доказательную базу, а противоречия в показаниях делают невозможным точное определение виновного лица, мотивов совершения преступления и средств, используемых для этого.

Очная ставка – это одновременный допрос двух лиц, проводимый при условии существования значимых противоречий в показаниях.

Причинами возникновения противоречий в показаниях являются:

· добросовестное заблуждение;

· умышленное искажение фактов.

В первом случае, допрашиваемый дает неправильные или не соответствующие действительности показания, в силу неправильного восприятия событий, плохого запоминания или неточного воспроизведения. Умышленное искажение фактов обычно направленно на создание себе ложного алиби, возможности уйти от ответственности и т.д.

Допрашиваемые на очной ставке:

· обвиняемый;

· подозреваемый;

· потерпевший;

· свидетель.

Парное сочетание лиц, допрашиваемых на очной ставке, может быть любым, то есть могут одновременно допрашиваться двое подозреваемых, подозреваемый и пострадавший, подозреваемый и свидетель, два свидетеля и т.д.

Решение о проведении очной ставки принимается следователем. Обязательным условием проведения данного следственного мероприятия является наличие противоречий, относящихся к важным обстоятельствам дела. Очная ставка проводится на основании постановления следователя. В течение данного следственного действия все показания допрашиваемых лиц протоколируются.

Существенные обстоятельства при проведении очной ставки:

· место совершения преступления;

· время совершения преступления;

· виновность обвиняемого;

· способ совершения преступления.

В некоторых случаях очная ставка проводится при наличии противоречий в показаниях, которые могут влиять на составление характеристики обвиняемого или потерпевшего.

Очная ставка проводится после допроса лиц по отдельности, в ходе которого при сравнении их показаний выявляются существенные противоречия.

Очная ставка относится к следственным действиям и производится она по общим правилам для таких действий (ст. 164 УПК РФ). Помимо этого регулирование проведения очной ставки описано в ст. 192 УПК РФ.

Помощь адвоката по уголовным делам на очной ставке заключается в даче допрашиваемому лицу коротких консультаций, подаче письменных замечаний по поводу полноты и правильности записей в протоколе. Также адвокат по уголовным делам может задавать вопросы обоим допрашиваемым лицам. Участие защитника в очной ставке обезопасит клиента от неправомерных действий со стороны следствия и другого допрашиваемого лица.

Участниками очной ставки являются как минимум три человека – это следователь и два участника, помимо этого при наличии в данном следственном действии обязательно участвует адвокат, в случае если у подозреваемого или обвиняемого имеется защитник по соглашению, он участвует в производстве очной ставки, если таковой отсутствует, то следователь (дознаватель) обеспечивает защитника со стороны государства.

Пригласить для оказания юридической помощи адвоката по уголовным делам может не только подозреваемый или обвиняемый, но и свидетель или потерпевший. В соответствии со ст. 192 УПК РФ адвокат по уголовным делам, привлеченный участником очной ставки, пользуется всеми правами, которые предусмотрены ч. 2 ст. 53 УПК РФ.

Проведение очной ставки важно не только для следователя или дознавателя, но также и для других сторон – потерпевшего, подозреваемого (обвиняемого), свидетелей, поскольку их совместное присутствие в одном кабинете, реакция на вопросы, реакция друг на друга, помогает не только должностному лицу (но и адвокату) визуально оценить отношение сторон друг к другу и к совершенному деянию, разоблачить ложь, инсценировку или же самооговор.

Во время проведения очной ставки ведется протокол, который впоследствии подписывается участвующими в допросе лицами (согласно действующему законодательству подписывается каждая страница протокола). Протокол может вестись с помощью технических средств и быть оформлен в виде таблицы разделенной на две части для записи ответов на один и тот же вопрос допрашиваемых лиц, или быть оформлен, как полнострочный документ. Допрашиваемые отвечают на вопросы следователя поочередно, так же они могут задавать вопросы, касающиеся дела, друг другу, для выяснения действительных обстоятельств дела, по тем обстоятельствам, которые необходимо выяснить.

В ходе проведения очной ставки допрашиваемым могут предъявляться вещественные доказательства, показания других лиц, материалы следствия. Предъявление таких документов и доказательств возможно только после дачи показаний допрашиваемыми лицами или их отказа от дачи показаний. Во время очной ставки ее участниками могут быть заявлены ходатайства, которые заносятся в протокол совместно с решениями следователя по ним. При проведении очной ставки допустимо использование звукозаписи, видеозаписи, киносъемки.

Недопустимо применение на очной ставке угроз, насилия. При проявлении со стороны обвиняемого или подозреваемого попыток срыва следственного действия путем угроз, запугивания в адрес другого участника либо иных неправомерных действий целесообразно прервать проведение очной ставки, отразив это в протоколе.

Знакомство. Согласно ст. 192 УПК РФ следователь проговаривает, кто явился на очную ставку, на очной ставке первым делом должен выяснить знают ли допрашиваемые лица друг друга, и в каких отношениях они находятся. Важно также выяснить и отношение лиц между собой, ведь возможно, что они имеют месть к противоположно сидящему, о какой объективности показаний можно будет думать.

Разъяснения прав. После разъяснения порядка проведения очной ставки для участников, прав и обязанностей, предусмотренных ст.51 Конституции РФ, а также нормами УПК РФ (в зависимости от статуса допрашиваемого лица), следователь кратко допрашивает каждого участника, после чего задает уточняющие вопросы на очной ставке, для устранения противоречий.

Последовательность допроса лиц, вызванных на очную ставку, устанавливает лицо, которое проводит данное следственное действие, а также устанавливает и очередность задаваемых вопросов, учитывая конкретные обстоятельства дела.
Обычно на практике следователи (дознаватели) сначала предлагают дать показания тем, кто, по их мнению, на предыдущем допросе (допросах) дал правдивые показания. Особенно предпочтительна такая последовательность, если следователь (дознаватель) не уверен в стойкости допрашиваемого, допускает возможность изменения им показаний под влиянием другого участника очной ставки.

Если необходимо разрешить противоречия в показаниях по нескольким обстоятельствам, целесообразно предложить каждому из допрашиваемых дать показания сначала по одному факту, потом по другому и т.д. При поэтапном или поэпизодном способе проведения очной ставки целесообразно согласовать со следователем возможность допрашиваемым задавать вопросы не только в заключительный момент допроса, но и на каждом этапе - после дачи показаний по поводу выясняемого обстоятельства. Это дает возможность активизировать участие лиц, дающих правдивые показания, способствует напоминанию или уточнению обстоятельств добросовестно заблуждающимся, выявлению новых фактических данных, служит средством разоблачения лиц, дающих ложные показания.

Вопросы и ответы вписываются в протокол следственного действия (если проходит в кабинете следователя (дознавателя), то ведется обычно на компьютере, если в следственном изоляторе или на выезде, то допустимо и простая письменная форма, главное разборчивым почерком и читабельно для всех).

После вопросов следователя свои вопросы вправе задать иные участники очной ставки. Следователь (дознаватель) остается активным участником этого следственного действия - в частности, он может снять заданные вопросы полностью или частично. Если вопросы участников очной ставки были отведены следователем, то они в любом случае должны попасть в текст составляемого допроса, чтобы участники могли при обжаловании следственного действия ссылаться на нарушение права на защиту или иным способом обратить внимание на пресечения их попытки в доказывании невиновности или выяснения обстоятельств.

Время и дата. В протоколе фиксируется реальное время проведения следственного мероприятия с выставлением начала и окончания, календарной даты.

Оглашение показаний и доказательств. В ходе очной ставки следователь (дознаватель) вправе оглашать ранее данные показания сторон, иные доказательства, добытые в рамках проведения иных следственных мероприятий. Установленные законом условия оглашения ранее данных показаний направлены на ограничение влияния следователя на лиц, изменивших показания на очной ставке, а также влияния показаний одного лица на показания другого. В этом случае правильнее отложить проведение очной ставки либо отказаться от ее проведения. Все полученные показания записываются в протокол в том порядке, как они даются, не изменяя последовательность изложения между собой. Оглашение показаний, содержащихся в предыдущих допросах, недопустимо, если кто-либо отказывается давать показания на очной ставке.

Участие переводчика (ст. 59 УПК). Если кто-то не владеет языком государства, в котором происходит расследование уголовного дела, то ему предоставляется переводчик, который доносит до всех участвующих, о чем говорит иностранец, а также переводит ему все происходящее вокруг.

При необходимости следователь имеет право привлечь к участию в очной ставке должностное лицо органа, который осуществляет оперативно-розыскную деятельность по данному делу, об этом в протоколе в ОБЗАТЕЛЬНОМ порядке делается соответствующая запись. В случае необходимости (для оценки либо разъяснения проведенных по делу экспертиз, иных доказательств) - на очной ставке может присутствовать эксперт (ст. 57 УПК РФ).

Подписание протокола. Каждый участник очной ставки подписывает свои показания и каждую страницу протокола в целом на последнем листе в соответствующей графе.

По результатам очной ставки следователем подписывается протокол, в котором отражаются показания обоих участников. Помимо этого, в данном протоколе отражаются вопросы, заданные следователем и иными участниками, в том числе адвокатом, а также ответы на них, замечания на составленный документ, которые вправе внести все участвующие лица.

ВНИМАНИЕ: отсутствие подписи следователя или участников действия в последующем может являться существенным доводом для признания допроса ненадлежащим доказательством и исключения его из состава доказательств по уголовному делу.

Отказ от очной ставки.

Поскольку очная ставка по своей сути является своеобразным допросом нескольких лиц, то отказом от очной ставки для подозреваемого или обвиняемого -является отказ от дачи показаний, предусмотренный ст. 51 Конституции РФ. (Целесообразность отказа от показаний в ряде случаев необходимо согласовывать с клиентом, в отношении которого ведется уголовное дело, т.к. это может поставить его в худшее положение: в конкретном случае его позиция не будет учтена). Потерпевший и свидетель не могут отказаться (уклониться) от дачи показаний в свете расследуемых событий (ст. 307-308 УК РФ).

Допрос несовершеннолетнего. При участии в проведении очной ставки несовершеннолетнего (вне зависимости от статуса – потерпевший, свидетель, подозреваемый, обвиняемый) обязательно присутствие педагога и законного представителя, именно они гаранты соблюдения прав ребенка, без них будут нарушены не только права детей, но и законность процедуры в целом.

Процедура проводится согласно следующим правилам:

· Участие в очной ставке лиц, не достигших 14-ти летнего возраста, обязывает следователя, привлечь к участию в ней педагога.

Участники, в обязательном порядке должны быть предупреждены об ответственности за дачу заведомо ложных показаний или уклонение от дачи показаний (ст. 307-308 УК РФ); а лицу, не достигшему 14-ти летнего возраста (потерпевший, свидетель), разъясняется, что «он должен говорить правду, это его гражданская ответственность». Так же участникам разъясняются их права (никто не обязан давать показания или свидетельствовать против себя, своих близких родственников и супруга - ст. 51 Конституция РФ).

Обеспечение присутствия законного представителя, педагога, близкого родственника для лиц, признанных умственно отсталыми. Допускается участие в очной ставке адвоката.

Внимание: следственные действия с участием несовершеннолетних четко ограничены по времени. Несоблюдение этих требований является грубейшим нарушением уголовно-процессуального законодательства.

Как вести себя на очной ставке?

Модель поведения для обвиняемого:

· необходимо вести себя спокойно и уверенно, не допускать агрессию и угрозы к иным участникам очной ставки;

· уверенно стоять на данных показаниях, если он в них точно уверен и если иная сторона не приводит существенных аргументов;

· признать можно только те факты, отрицание которых голословно и не может быть подтверждено иными обстоятельствами.

Модель поведения для потерпевшего:

· необходимо четко отражать обстоятельства дела, по возможности максимально конкретно, опустив эмоции, что задержит производство следственного действия;

· необходимо отказаться от додумывания фактов и выводов;

· не стоит проявлять излишнюю агрессию к обвиняемому, исключить оскорбления и угрозы;

· по возможности показания строить последовательно и подтверждать иными фактами, доказательствами, а не лишь словами.

Модель поведения для свидетеля:

· максимально четко описывать события, которых он являлялся непосредственным очевидцем;

· по возможности, обстоятельства следует описать максимально подробно;

· не пытаться утаить какую-либо информацию, ведь из-за этого все данные показания могут восприниматься критически.

Общим правилом для всех участников очной ставки можно выделить следующее: — пользуйтесь всей полнотой прав, которые предоставляет уголовно-процессуальный кодекс, готовьтесь заранее к проведению очной ставки, формулируйте в своих записях все предполагаемые вопросы другим участникам, моделируйте ответы на них, ценность получения той или иной информации. Если происходит нарушение права на защиту — фиксируйте все на бумаге, вносите замечания в протокол, в случае необходимости жалуйтесь на следователя (дознавателя) в проверяющие, контролирующие органы.

Ходатайство о проведении очной ставки:

Как правило, должностное лицо, осуществляющее предварительное следствие или дознание, самостоятельно принимает решение о целесообразности проведения очной ставки. Однако, заявить ходатайство о проведении очной ставки может любой участник уголовного дела.

Такое ходатайство может быть устно заявлено должностному лицу во время проведения допроса и должно быть занесено в протокол, либо лицо самостоятельно записывает его в графе протокола «дополнения», «примечания» или «ходатайства», либо может быть подано должностному лицу в письменном виде (на отдельном листе), что также отражается в протоколе следственного действия.

ВАЖНО: на рассмотрение ходатайства у должностного лица, в соответствии со ст. 121 УПК РФ, имеется не более 3 суток. Жалоба, составленная адвокатом, должна содержать в себе ссылки на допущенные нарушения, обоснованные доводы, подкрепленные положениями закона и требования, которые должны быть исполнены. Жалоба может быть подана руководителю органа следствия или дознания, также в прокуратуру (ст. 124 УПК РФ) и суд по месту нахождения органа следствия или дознания (ст. 125 УПК РФ).

Однако, содержание жалобы отличается от той, которая подается для обжалования незаконных действий, допущенных при проведении очной ставки. В данном случае, поскольку следователь процессуально самостоятельное лицо и вправе сам принимать решение, нужно убедить вышестоящий орган в том, что расследование дела без проведенной очной ставки не будет полноценным и всесторонним.

В жалобе необходимо отразить, какие именно противоречия могла бы устранить проведенная очная ставка, если была бы проведена. Но при этом необходимо помнить, что значение имеют только СУЩЕСТВЕННЫЕ противоречия. Не стоит забывать и о том, что также имеет место быть добросовестное заблуждение, которое связано с объективными и субъективными особенностями восприятия событий.

Как обжаловать очную ставку?

Результаты очной ставки могут быть различными: а) каждый участник подтвердил свои показания; б) лицо, ранее дававшее ложные показания, изменило их и дает полностью или частично правдивые показания; в) лицо, прежде дававшее правдивые показания, дает ложные показания; г) один из участников очной ставки отказался давать показания; д) оба участника очной ставки отказались давать показания. При любом результате нельзя считать проведение очной ставки необоснованным, учитывая лишь ее итоги.

Являясь участником уголовного дела, адвокат наделен правом обжалования любых действий должностного лица, в том числе и очной ставки, но не сам факт её проведения, поскольку это право должностного лица, проводящее следствие или дознание, предусмотренное действующим УПК РФ.

В ходе проведения очной ставки, должностным лицом могут быть допущены нарушения, которые послужат основанием для составления жалобы.

Так, например, должностное лицо необоснованно не принимает и отводит заданные Вами вопросы, которые относятся к существу дела, ответы на которые имеют значение для дальнейшего производства предварительного следствия. Или же должностное лицо приняло Ваши вопросы, но при этом не отразило их и ответы противоположной стороны в протоколе, а их отсутствие частично или полностью меняет ситуацию и затрудняет установление истины по делу.

Еще одним из нарушений является проведение очной ставки с лицами, которые не были допрошены по делу в качестве свидетелей. Такое, конечно, встречается реже всего, но также возможно.

Нарушением является и то, что в ходе самих очных ставок выясняется, что отсутствуют противоречия в показаниях (например) обвиняемой и свидетелей, они полностью подтвердили показания друг друга. На вопрос защитника: «Чем вызвано проведение очной ставки?» следователь иногда поясняет, что такова практика ведения предварительного следствия и сбора доказательств, для увеличения объема уголовного дела. В подобных случаях защитнику необходимо в протоколе очной ставки указать на отсутствие необходимости данного следственного действия и попытке органов следствия затянуть процесс предварительного расследования.

В целом особенности участия адвоката-защитника при проведении очной ставки при защите интересов подозреваемого (обвиняемого) заключаются:

1) в обнаружении ошибок, упущений и процессуальных нарушений, допускаемых стороной уголовного преследования, с целью ослабления ее позиций;

2) в оказании правомерного воздействия на потерпевшего и свидетеля с целью корректировки их позиции, чтобы она адекватно отражала реальные события происшедшего.

При подготовке к проведению очной ставки адвокату в первую очередь следует обратить серьезное внимание на специфику и порядок ее проведения, поскольку она обладает целым рядом особенностей, зависящих от субъектов, целей, организации, тактики проведения, а также фиксации ее хода и результатов.

Адвокат должен предварительно ознакомиться с процессуальными документами, в которых изложены обстоятельства дела, с протоколами допросов его подзащитного, конкретизировать защитную позицию по делу.

Адвокат должен в обязательном порядке встретится с подзащитным в конфиденциальной обстановке и в ходе беседы принять совместное решение о том, следует ли подзащитному давать показания, и если да, то какие именно. Подготовка (адаптация) своего подзащитного к процедуре проведения очной ставки является одной из важнейших задач для адвоката на данном этапе предварительного расследования. Нередки случаи, когда позиция защиты по конкретному уголовному делу до некоторой степени отличается от позиции противоположной стороны. Поскольку в ходе очной ставки адвокату разрешено задавать вопросы представителям противоположной стороны (ч. 2 ст. 53 УПК РФ), ему необходимо разработать соответствующий вопросник в целях дальнейшего прогнозирования возможных вариантов развития событий на данном следственном действии.

При формулировке вопросов для оппонента своего подзащитного адвокат должен учитывать, что, задавая их в ходе очной ставки, он может использовать слабые места в показаниях представителей противоположной стороны, вскрывать противоречия и несогласованность. Адвокату необходимо выяснить, при каких обстоятельствах потерпевший (свидетель) воспринимал его подзащитного, сколько времени после этого прошло, не путает ли он его подзащитного с другим лицом, какие конкретно действия и в какой последовательности совершал его подзащитный и оппонент, не имеет ли сам потерпевший (свидетель) каких-либо дефектов органов чувств, которые могут отразиться на его восприятии.

С одной стороны, добросовестный свидетель с помощью очной ставки может восполнить пробелы в своих показаниях, например, вспомнить какую-либо характерную деталь произошедшего. С другой – очная ставка является важным процессуальным средством, способствующим выявлению лжи в показаниях недобросовестных свидетелей. Однако пользоваться этим средством адвокату следует очень осторожно. Это значит, что если факты, имеющие существенное значение для расследуемого уголовного дела, установлены и подтверждены показаниями указанных лиц, но между некоторыми из них обнаружились противоречия по отдельным второстепенным обстоятельствам, то проводить очную ставку не имеет смысла.

В соответствии с ч. 2 ст. 53 адвокат, оказывающий помощь свидетелю (потерпевшему) при проведении очной ставки, вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия.

Если адвокат присутствует при допросе свидетеля (потерпевшего), то он должен разъяснить клиенту, что давать показания - их обязанность, кроме тех случаев, когда показания эти направлены против ни (ст. 51 Конституции РФ).

Адвокат должен предварительно встретиться со свидетелем (потерпевшим), по возможности ознакомиться с процессуальными документами, в которых изложены обстоятельства дела, с протоколами допросов его свидетеля (потерпевшего), конкретизировать позицию по делу.

Адвокат должен в обязательном порядке в ходе беседы разъяснить о том, на что обратить внимание при даче показаний чтобы уличить виновного, как давать показания, на что обратить внимание для доказательств вины обвиняемого, какие именно важные факты знает свидетель по вызываемому его делу. Подготовка (адаптация) своего потерпевшего (свидетеля) к процедуре проведения очной ставки является одной из важнейших задач для адвоката на данном этапе предварительного расследования.

В практике бывают случаи, когда свидетель пишет следователю заявление о нежелании давать показания на очной ставке с тем или иным лицом (обычно с обвиняемым) по той причине, что он его боится, он на него психологически действует отрицательно, но не всегда следователь принимает указанные заявления. Даже в суде таких лиц допрашивают раздельно, удаляя из зала суда подсудимого, но это касается малолетних, несовершеннолетних, людей, находящихся в какой-либо зависимости от другого допрашиваемого.

Следователю_______

От адвоката_____________

ХОДАТАЙСТВО

(в порядке ст. ст. 119-122 УПК РФ)

В Вашем производстве находится уголовное дело в отношении Симонова Александра Львовича 22.11.1979 г.р. уроженца с. Новое N-го края, гражданина РФ, проживающего по адресу: г. Санкт-Петербург, Осенний пр.д.87, корп. 7, кв. 400, обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных ст. 30 ч. 3, ст. 159 ч. 4, ст. 292 ч. 2 УК РФ.

В соответствии со ст. 119 УПК РФ обвиняемый, его защитник вправе заявить ходатайство о производстве процессуальных действий или принятий процессуальных решений для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, обеспечения прав и законных интересов обвиняемого Симонова Александра Львовича.

В соответствии со ст. 159 УПК РФ обвиняемому не может быть отказано в производстве следственного действия (в данном случае в проведение очной ставки между обвиняемым (Симоновым Александром Львовичем) и свидетелями, если обстоятельства, об установлении которых он ходатайствует, имеют значение для данного уголовного дела.

Как следует из показаний Улановой З.О. от 01.11.2016 года (протокол допроса свидетеля следователем Мироновым из материалов УД 1-го районного суда): «Николаев А.О. по указанию Симонова А.Л. оформил медицинскую карту на имя Петрова З.Л.…», «Николаев А.О. по указанию Симонова А.Л. оформил медицинскую карту на имя Кожевникова П.Р.… со слов самого Симонова А.Л. Краснов А.А. участвовал в оформлении ложных заключений… Я неоднократно указывала на незаконность действий Симонова А.Л., Краснова А.А. и Николаева А.О.».

Однако, как следует из показаний Улановой З.О. от 30.11.2016 года (протокол допроса свидетеля следователем Мироновым из материалов УД 1-го районного суда): «24.10.2016 г. ко мне в кабинет пришли представители администрации 1-го района г. Санкт-Петербурга…в ходе общения Николаев А.О. пояснил, что оформил медицинскую карту на имя Петрова З.Л…» и, соответственно, в протоколе допроса свидетеля Улановой З.О. отсутствует ФИО Симонова А.Л. и Краснова А.А.

Таким образом, в показаниях Улановой З.О. от 01.11.2016 года, показаниях Улановой З.О. от 30.11.2016 года, показаниях Симонова А.Л. и должностной инструкции заведующего гериатрическим отделением имеются существенные противоречия по вопросам организации и подготовки амбулаторных карт и консультативных заключений на имя Петрова З.Л. и Кожевникова П.Р.

На основание выше изложенного и в соответствии со ст. ст. 119,159, 192 УПК РФ

ПРОШУ:

Прошу провести очную ставку между свидетелем Улановой Зинаидой Осиповной и обвиняемыми (Симоновым Александром Львовичем и Николаевым Александром Олеговичем) и (свидетелем) экспертом «X центр» (Красновым Алексеем Алексеевичем), результаты которой могут способствовать всестороннему, объективному производству предварительного расследования.

Адвокат Семенов А.А. _________________

«__»______________ 2020 г.